Diverse interpretazioni normative sono emerse nel tempo in merito alle conseguenze dell’omesso versamento del contributo di gara entro il termine di scadenza per la presentazione delle offerte.
Alcune pronunce hanno ritenuto che il mancato pagamento del contributo ANAC entro i termini comporti l’esclusione del concorrente dalla gara. Considerato che il contributo è la risorsa sulla quale l’autorità deve poter contare per legge, per la “copertura dei costi relativi al proprio funzionamento” (Consiglio di Stato 7252 del 2023).
Altre, seguendo la giurisprudenza europea, hanno interpretato la normativa in senso più elastico, ammettendo che il mancato pagamento, seppur tardivo, sia sanabile in sede di soccorso istruttorio.
Di seguito andremo ad analizzare le ultime due decisioni contrastanti sulla tematica:
- Delibera ANAC n.30 del 17 Gennaio 2024;
- Sentenza del TAR Lazio del 19/02/2024.
IL PARERE DI ANAC
Un operatore economico ha richiesto un parere di precontenzioso ad ANAC sulla presunta illegittimità della sua esclusione dalla procedura bandita per l’affidamento del servizio di informazione e supporto/informa giovani a causa del tardivo pagamento del contributo all’Autorità. L’istanza presentata è stata rigettata.
Il Consiglio dell’Autorità Nazionale Anticorruzione nella DELIBERA N. 30 del 17 gennaio 2024 si allinea con la giurisprudenza, per cui, il mancato versamento del contributo entro la scadenza fissata per la presentazione delle offerte, comporta l’esclusione dell’operatore dalla gara. Per ANAC infatti, all’ammissibilità di sanare l’omesso o tardivo pagamento, in sede di soccorso istruttorio, ostano due argomentazioni:
- una di tipo letterale, in quanto il soccorso istruttorio è ammesso per sanare le carenze di “qualsiasi elemento formale della domanda”, e non si potrebbe definire formale il mancato versamento del contributo;
- l’altra di tipo logico, in quanto ammettere nel caso di specie che il versamento ANAC possa essere sanabile, potrebbe implicare la conseguenza che le Stazioni Appaltanti siano obbligate a svolgere un’attività di indagine onerosa e incerta per recuperare i pagamenti scaduti e non versati.
Questa decisione perciò, conferma l’importanza del rispetto delle scadenze dei termini per garantire il corretto svolgimento delle procedure.
LA SENTENZA DEL TAR LAZIO
Di opposto parere invece una recente decisione del Tribunale Amministrativo del Lazio. Il TAR Lazio, (Sezione Terza Quater), con sentenza n. 3340/2024 ha accolto il ricorso di un operatore economico il quale era stato escluso da una procedura per l’affidamento della fornitura di protesi e dispositivi medici, per la presentazione del tardivo versamento del contributo ANAC. L’operatore economico infatti, in sede di soccorso istruttorio, aveva presentato ricevuta di pagamento, il quale però era stato effettuato oltre il termine di presentazione delle offerte. L’esclusione dell’operatore si basava sul fatto che il versamento dovesse essere effettuato entro la data ultima per la presentazione dell’offerta e che il tardivo pagamento fosse condizione di esclusione come disposto da disciplinare di gara. Il Giudice in tal caso ha aderito alla giurisprudenza più in linea con i principi dell’ordinamento giuridico comunitario, per cui: “il versamento del contributo, pur condizionando l’offerta, può comunque essere tardivo ed è sanabile attraverso l’istituto del soccorso istruttorio in quanto trattasi di elemento estraneo al contenuto dell’offerta”.
CONCLUSIONI
La giurisprudenza continua a dibattere sul tema, e ancora oggi non vi è una linea definitiva certa da seguire. Pertanto, nelle more di una normativa maggiormente chiara, è consigliabile porre la massima attenzione all’assolvimento del versamento del contributo ad ANAC entro i termini di scadenza delle offerte, al fine di evitare di incorrere nella possibile esclusione dalla gara.
Dott.ssa Giulia Tronfi
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